業(yè)務(wù)范圍
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股權(quán)拍賣，金融領(lǐng)域術(shù)語(yǔ)，股權(quán)作為《公司法》規(guī)定的一種綜合性的新型權(quán)利形態(tài)，具有不同普通商品的性質(zhì)。 股權(quán)拍賣涉及法律關(guān)系十分復(fù)雜，在具體實(shí)踐中操作難度較大。 定義股權(quán)拍賣是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一種形式。它是指公司股東依法將自己的股東權(quán)益通過(guò)拍賣方式有償轉(zhuǎn)讓給受讓人，受讓人取得股權(quán)的民事法律行為。 問(wèn)題分析股權(quán)拍賣是近年來(lái)出現(xiàn)在拍賣行業(yè)面前的一項(xiàng)全新業(yè)務(wù)。而現(xiàn)階段拍賣公司較多接受委托的是人民法院的強(qiáng)制股權(quán)拍賣，于是許多人認(rèn)為只有人民法院民事強(qiáng)制執(zhí)行中的股權(quán)，拍賣公司才可以做，其他的股權(quán)拍賣公司是不可以做的。那么到底什么樣的股權(quán)拍賣公司可以做，哪些不可以做？我們應(yīng)對(duì)股權(quán)拍賣的范圍有個(gè)更為全面的認(rèn)識(shí)。結(jié)合下表對(duì)股權(quán)拍賣的范圍加以論述。 股權(quán)拍賣的范圍
股權(quán)是否可以進(jìn)行拍賣主要可以從兩個(gè)方面考察：一是否強(qiáng)制拍賣；二是股權(quán)的形式，是有限責(zé)任公司的股權(quán)還是股份公司的股權(quán)，是上市公司還是非上市公司的股權(quán)，是流通股還是非流通股。股權(quán)強(qiáng)制拍賣一般是首選或者必須拍賣，而股權(quán)任意拍賣，有限責(zé)任公司是可以拍賣，而其他股權(quán)則應(yīng)經(jīng)過(guò)審批后才可拍賣。 股權(quán)強(qiáng)制拍賣 強(qiáng)制拍賣，這里主要是指人民法院委托商業(yè)性拍賣機(jī)構(gòu)進(jìn)行拍賣。民事執(zhí)行中強(qiáng)制拍賣的不僅有動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)等財(cái)產(chǎn)而且有財(cái)產(chǎn)權(quán)利。自2005年1月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》）第一條和第二條分別規(guī)定：“在執(zhí)行程序中，被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)被查封、扣押、凍結(jié)后，人民法院應(yīng)當(dāng)及時(shí)進(jìn)行拍賣、變賣或者采取其他執(zhí)行措施”“人民法院對(duì)查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行變價(jià)處理時(shí)，應(yīng)當(dāng)首先采取拍賣的方式，但法律、司法解釋另有規(guī)定的除外�！惫蓹�(quán)就是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)利。股權(quán)中的有限責(zé)任公司、非上市公司股份公司的股權(quán)以及上市公司流通股等不是《最高人民法院關(guān)于人民法院關(guān)于凍結(jié)、拍賣上市公司國(guó)有股和社會(huì)法人股若干問(wèn)題的規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《國(guó)有股和社會(huì)法人股若干問(wèn)題的規(guī)定》）所規(guī)范的范圍，應(yīng)當(dāng)按照《最高院拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》來(lái)執(zhí)行，在民事執(zhí)行中人民法院對(duì)查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行變價(jià)處理時(shí)，首選拍賣。 《國(guó)有股和社會(huì)法人股若干問(wèn)題的規(guī)定》第八條第三款規(guī)定“人民法院執(zhí)行股權(quán)，必須進(jìn)行拍賣”，該規(guī)定表明在人民法院的民事執(zhí)行中，上市公司國(guó)有股和社會(huì)法人股即上市公司的非流通股是必須進(jìn)行拍賣的。 股權(quán)任意拍賣 1、有限責(zé)任公司股權(quán)拍賣 《中華人民共和國(guó)公司法》第七十二條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定�！痹撘�(guī)定表明在有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓中既包括對(duì)內(nèi)的股東之間的轉(zhuǎn)讓又包括對(duì)外非股東的轉(zhuǎn)讓。有限責(zé)任公司有資合的特征，也有明顯的人合的特性。所以有限責(zé)任公司的內(nèi)部轉(zhuǎn)讓一般都是協(xié)商確定，基本不采取拍賣的形式。而在有限責(zé)任公司的對(duì)外轉(zhuǎn)讓中，可能有多人有意購(gòu)買有限責(zé)任公司股權(quán)，可以形成競(jìng)價(jià)條件，可以采取拍賣的形式來(lái)處分有限責(zé)任公司的股權(quán)。 2、股份公司股權(quán)拍賣 根據(jù)《公司法》第一百三十八條：“股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓”規(guī)定，股份公司股份是可以依法轉(zhuǎn)讓的，股權(quán)具體表現(xiàn)為股份，股權(quán)也可以依法轉(zhuǎn)讓。拍賣是轉(zhuǎn)讓的一種方式，可以以拍賣的方式轉(zhuǎn)讓股份公司的股權(quán)。因此，拍賣公司可以依法拍賣股份公司的股權(quán)（包括上市公司的股權(quán)）。但拍賣股份公司的股權(quán)是有條件的，是受國(guó)家法律法規(guī)限制的。2001年9月30日實(shí)施的《中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)關(guān)于加強(qiáng)對(duì)上市公司非流通股協(xié)議轉(zhuǎn)讓活動(dòng)規(guī)范管理的通知》規(guī)定：“需要采用公開(kāi)征集方式確定協(xié)議轉(zhuǎn)讓價(jià)格和受讓人的，由證券交易所和證券登記結(jié)算公司統(tǒng)一組織安排”和《證券法》第三十九條規(guī)定，“依法公開(kāi)發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所上市交易或者在國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場(chǎng)所轉(zhuǎn)讓�！边@些規(guī)定說(shuō)明，非流通股也不是完全不能拍賣，可以通過(guò)拍賣方式來(lái)進(jìn)行流通，但這樣做，一定要獲得國(guó)務(wù)院證券管理部門的批準(zhǔn)，交易才能算生效。證券交易所、證券登記結(jié)算公司也才能辦理股份轉(zhuǎn)讓、過(guò)戶登記等相關(guān)手續(xù)。 股權(quán)拍賣的限制 股權(quán)拍賣以自由為原則，以限制為例外，這是世界范圍內(nèi)公司法律有關(guān)股權(quán)拍賣的總體規(guī)則。但是，無(wú)論股權(quán)拍賣何等的自由，對(duì)其例外的限制皆不同程度地存在，正是這種限制的存在，使得人們對(duì)股權(quán)拍賣很難把握。結(jié)合拍賣的實(shí)踐情況，筆者主要從以下幾個(gè)方面闡述股權(quán)拍賣的限制： （一）委托人資格的限制 1、發(fā)起人委托股權(quán)拍賣的限制 我國(guó)《公司法》第一百四十二條第一款規(guī)定：“發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。”公司發(fā)起人是指負(fù)責(zé)公司籌備事務(wù)的人。在公司設(shè)立階段，發(fā)起人對(duì)外代表設(shè)立中的公司，對(duì)內(nèi)執(zhí)行設(shè)立事務(wù)。公司發(fā)起人可以獲知更多的公司的情況，如果公司成立不久，發(fā)起人就能轉(zhuǎn)讓股權(quán)，可能對(duì)公司不利。為了公司的穩(wěn)定發(fā)展，有必要限制公司發(fā)起人持有的股權(quán)拍賣。 2、董事、監(jiān)事、經(jīng)理任職期間委托股權(quán)拍賣的限制 我國(guó)《公司法》第一百四十二條第二款規(guī)定：“公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份”。董事、監(jiān)事、經(jīng)理作為公司的高管人員，應(yīng)盡到忠實(shí)義務(wù)、競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)等，以杜絕他們利用職務(wù)便利獲取公司的內(nèi)部信息，從事不公平的內(nèi)幕股權(quán)交易，從而損害其他非高管股東的合法權(quán)益。因此，董事、監(jiān)事、經(jīng)理要委托拍賣自己所有的股權(quán)應(yīng)符合法律的規(guī)定。 （二）競(jìng)買人資格的限制 1、不得從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的主體，不得成為競(jìng)買人。自2004年2月1日起施行《中華人民共和國(guó)商業(yè)銀行法》第七十四條規(guī)定，違反國(guó)家規(guī)定從事信托投資和證券經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)、向非自用不動(dòng)產(chǎn)投資或者向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資的，由國(guó)務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)責(zé)令改正，有違法所得的，沒(méi)收違法所得，違法所得五十萬(wàn)元以上的，并處違法所得一倍以上五倍以下罰款；沒(méi)有違法所得或者違法所得不足五十萬(wàn)元的，處五十萬(wàn)元以上二百萬(wàn)元以下罰款；情節(jié)特別嚴(yán)重或者逾期不改正的，可以責(zé)令停業(yè)整頓或者吊銷其經(jīng)營(yíng)許可證；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。該規(guī)定表明，非自用不動(dòng)產(chǎn)或者非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)股權(quán)拍賣中，商業(yè)銀行不得成為競(jìng)買人。 2、上市公司收購(gòu)主體資格的限制。于2006年9月1日正式實(shí)施新修訂的《上市公司收購(gòu)管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱《管理辦法》）中規(guī)范收購(gòu)上市公司主體的資格的限制�！豆芾磙k法》第六條用列舉的方式明確了不能收購(gòu)上市公司主體的條件：A、收購(gòu)人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài)；B、收購(gòu)人最近三年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為；C、收購(gòu)人最近三年有嚴(yán)重的證券市場(chǎng)失信行為；D、收購(gòu)人為自然人的，存在《公司法》第一百四十七條規(guī)定情形；E、法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的不得收購(gòu)上市公司的其他情形。對(duì)上市公司收購(gòu)主體資格的限制，有利于減少虛假收購(gòu)的主觀可能性，有利于真正的收購(gòu)重組。 3、公司購(gòu)買自己股權(quán)的限制 我國(guó)《公司法》第一百四十三條規(guī)定：“公司不得收購(gòu)本公司的股票，但是，有下列情形之一的除外：（一）減少公司注冊(cè)資本；（二）與持有本公司股份的其他公司合并；（三）將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工；（四）股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的”。公司除了上述法定的四種情形外，公司不得成為本公司股權(quán)的競(jìng)買人，收購(gòu)本公司的股票。 (三)股權(quán)拍賣程序的限制 股份有限公司的股份拍賣在拍賣程序上是有限制的。我國(guó)《公司法》第一百三十九條規(guī)定：“股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場(chǎng)所進(jìn)行或者按照國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行”�！蹲C券法》第三十九條也明確規(guī)定，“依法公開(kāi)發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所上市交易或者在國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他證券交易場(chǎng)所轉(zhuǎn)讓�！币话愎蓹�(quán)拍賣應(yīng)首先應(yīng)得到國(guó)務(wù)院證券管理部門的批準(zhǔn)，才能進(jìn)行拍賣。 此類轉(zhuǎn)讓程序中的限制規(guī)定，在各國(guó)立法上也極為少見(jiàn)。這也許與我國(guó)行政管理中的管理論占主導(dǎo)的思想有關(guān)，但將行政管理的模式生搬硬套為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的限制是公司法律制度中的不足之處。實(shí)踐證明，經(jīng)過(guò)審批后在其他的其他證券交易場(chǎng)所轉(zhuǎn)讓的股權(quán)也做得很出色。特別是拍賣給股權(quán)交易市場(chǎng)帶來(lái)了勃勃生機(jī)。 1、非流通股拍賣為拍賣日前10天公告。根據(jù)《國(guó)有股和社會(huì)法人股若干問(wèn)題的規(guī)定》第十四條：“拍賣股權(quán)，人民法院應(yīng)當(dāng)委托拍賣機(jī)構(gòu)于拍賣日前10天，在《中國(guó)證券報(bào)》、《證券時(shí)報(bào)》或者《上海證券報(bào)》上進(jìn)行公告�！� 的規(guī)定，拍賣人民法院強(qiáng)制執(zhí)行的國(guó)有股和社會(huì)法人股等非流通股應(yīng)按拍賣日前10天的標(biāo)準(zhǔn)來(lái)計(jì)算公告期間，并且要刊登在《中國(guó)證券報(bào)》、《證券時(shí)報(bào)》或者《上海證券報(bào)》三家專業(yè)報(bào)紙上。 2、其他股權(quán)拍賣應(yīng)當(dāng)在拍賣15日前公告。最高院《拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第十一條規(guī)定：“拍賣應(yīng)當(dāng)先期公告。拍賣動(dòng)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在拍賣七日前公告；拍賣不動(dòng)產(chǎn)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在拍賣十五日前公告”，國(guó)有股和社會(huì)法人股等非流通股已經(jīng)在《國(guó)有股和社會(huì)法人股若干問(wèn)題的規(guī)定》中規(guī)定的明確的拍賣公告期間，而非流通股以外的其他股權(quán)在民事強(qiáng)制執(zhí)行中，應(yīng)當(dāng)按照以上最高院《拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第十一條規(guī)定執(zhí)行，拍賣股權(quán)應(yīng)當(dāng)在拍賣十五前公告。該規(guī)定第十二條又做了更為詳盡地規(guī)定：“拍賣公告的范圍及媒體由當(dāng)事人雙方協(xié)商確定；協(xié)商不成的，由人民法院確定。拍賣財(cái)產(chǎn)具有專業(yè)屬性的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)在專業(yè)性報(bào)紙上進(jìn)行公告。當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)谄渌侣劽襟w上公告或者要求擴(kuò)大公告范圍的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，但該部分的公告費(fèi)用由其自行承擔(dān)”。 [1] |
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